الشيخ محمد القائني
362
المبسوط في فقه المسائل المعاصرة (المسائل الطبية)
أنّ هذا البحث لا ثمر له بعد وقوع الفرقة عند انقضاء العدّة بدون الرجوع ، وبعد اعتبار المطلّقة في العدّة زوجة تعبّداً حتّى بدون الرجوع ، بحيث يترتّب عليها تمام أحكامالزوجيّة ، ومنها جواز الوطء ولو بدونقصد الرجوع على قول ووجه قوي . نعم ، لا منافاة بين بين حلّ وطئها وعدم زوجيّتها ، بحيث لو لم يدلّ دليل على وقوع الرجعة بالوطيء لا بقصده كان وطئها حلالًا وإن لم تكن زوجة . وعليه فلا ملازمة بين حلّ وطئها وزوجيّتها كما لا ملازمة بين حرمة وطئها وعدم الزوجيّة . وأيضاً لا منافاة بين حرمة الوطء وبين الزوجيّة . وبالجملة فالبحث في كيفيّة تأثير الرجعة غير مثمر بعد الذي قدّمناه . مقتضى الأصل العملي في الرجعيّة هل تكون زوجة أم لا ؟ ثمّ إنّه لو شكّ في زوجيّة الرجعيّة بعد الطلاق ، ولم يكن في دليل الطلاق إطلاق يقتضي تنفيذه على نحو إنشائه ، كان مقتضى الاستصحاب الحكم ببقاء الزوجيّة . ولا يقاس بمورد الشكّ في الزوجيّة بعد الموت ، والسرّ في الفرق هو أنّ نسبة الطلاق إلى عقد النكاح نسبة الناسخ إلى المنسوخ ، فالزوجيّة المستمرّة مُنشأة إلّاأنّ الطلاق يرفعها ، ومع الشكّ في الرافع يستصحب بقاء النكاح . بل قد يقال بأنّه لا حاجة إلى الاستصحاب أيضاً ؛ فإنّ دليل صحّة النكاح يقتضي نفوذه حتّى بعد فرض إنشاء الطلاق ، فما لم يقم دليل على تأثيره في إلغاء النكاح ، يكون العقد مستمرّاً للإطلاق . وعلى هذا الأساس حكم الشيخ الأعظم الأنصاري - على ما ببالي - في بعض وجوه أصالة اللزوم في العقود ، بأنّ دليل صحّة العقد يقتضي تأثيره حتّى بعد الفسخ ، كما يقتضي تأثيره عند إنشاء الفسخ بما يشكّ في صحّته . وكذا على هذا الأساس يمكن أن يُقال باستصحاب الحكم عند الشكّ في